对赌协议，又称估值调解协议，是股权投资中常用的一种价值调解机制与条约安排，是近些年来在资源市场上新兴的一类以“估值调解机制”为基础的融资方法，其焦点条款是关于目的公司是否可以实现某种业绩或目的，做出正反两种或然性的约定。虽然资源市场已适用多年，但对赌协议的税务政策现在还未有统一的划定，部分省市针对特事特例发文宣布执行口径，不具有普遍的税法效力，这也给纳税人关于对赌协议的纳税申报造成了一定的困扰，同时也埋下了潜在的税收隐患。
一、案例先容
甲公司拟收购两位自然人股东（简称“原股东”）持有乙公司70%的股权，2022年12月20日，甲公司与原股东签署股权转让协议，协议约定70%股权对应的生意营业价钱为2亿元，同时还约定“以2022年审计后的利润为基数，如2023年的审计利润增添在1,000万-2,000万之间，将给与原股东2,500万-5,000万不等的或有对价（详细金额由响应的系数盘算得出。如增添未凌驾1,000万则没有或有对价，如增添凌驾2,000万也只有5,000万的或有对价）”。
凭证股权生意营业协议可见，甲公司与原股东之间保存2,500万-5,000万的或有对价，这也是在资源生意营业市场中，因双方对企业的谋划情形明确保存差池等性而爆发估值调解机制的通例做法，也是对赌协议中常见的“正向对赌”。在相关案例搜索中，“反向对赌”较为常见，即甲方先向原股东支付2.5亿元股权对价款，待2023年的审计利润效果确定之后，原股东再凭证现真相形做出响应的价钱赔偿。在反向对赌的案例中，常见的是自然人股东第一次申报收入为2.5亿元，如后期调解镌汰收入金额，已缴纳的小我私人所得税绝大大都地方是无法申请退还，造成自然人现实多缴纳税款情形。那么，正向对赌是否与反向对赌保存一样的情形呢，这也是原股东在小我私人所得税申报上保存的困扰，本文也从以下几方面临正向对赌举行涉税剖析。
二、“或有对价”的税收剖析
（一）“或有对价”是否属于应税所得
《国家税务总局关于宣布股权转让所得小我私人所得税治理步伐（试行）的通告》（国家税务总局通告2014年第67号）第四条、第九条划定，小我私人转让股权，以股权转让收入减除股权原值和合理用度后的余额为应纳税所得额，按“工业转让所得”缴纳小我私人所得税。纳税人凭证条约约定，在知足约定条件后取得的后续收入，应看成为股权转让收入。
凭证上述文件剖析，税法层面已经通过明确的条款将“在知足约定条件后取得的后续收入”应作为股权转让收入，即本案例中甲公司完成协议约定的2023年响应业绩，股权收购方应向原股东支付最高或有对价5,000万元，原股东收取的上述款子切合67号通告第九条的划定，属于股权转让收入的一部分，应凭证“工业转让所得”盘算缴纳小我私人所得税。
（二）“或有对价”纳税义务时间探讨
关于“或有对价”纳税义务时间的明确，现在在各地执行中保存三种看法：一种看法以为，70%股权对价款为2.5亿元，原股东申报股权转让收入为2.5亿元，与反向对赌的思绪一致，多交税款无法申请退税。一种看法以为，股权转让协议签署的对价款为2亿元，股权转让协议签署后申报工业转让收入为2亿元；预计收到或有对价款子时，需要更正申报上次的小我私人所得税申报表，但会爆发税款纳滞纳金。第三种看法以为，股权转让协议签署的对价款为2亿元，股权转让协议签署后申报工业转让收入为2亿元；或有对价款子在收到的次月举行申报，无需更正还原申报。
笔者较量倾向于第三种看法。一方面，作为申报应税收入的金额应该是一个确定的金额。本案例中，或有对价只有比及现实爆发时才华有确定的金额，作为不确定事项，笔者明确应在条件成绩时，再确以为收入。其次，凭证《小我私人所得税法》及实验细则的相关划定，工业转让按次盘算缴纳小我私人所得税，由扣缴义务人向小我私人支付应税款子时按划定代扣代缴税款。本案例中股权收购方第一次支付的应税款子为2亿元，在支付第一次应税款子2亿元的时点，应按划定推行代扣代缴的义务；如后续爆发或有对价，在支付或有对价款子的时点再次推行代扣代缴的义务。第三，凭证67号通告第九条划定，“在知足约定条件后取得的后续收入，应看成为股权转让收入”。这里对“知足条件”后取得的收入，既强调了或有对价的属性又也强调了 “后”取得的收入的时间点，从文义表述中笔者明确为是两次收入，但适用统一税目。第四，从小我私人所得税法的通俗明确，小我私人所得税需要小我私人取得了所得才会有爆发所得税。本案例中关于2023年的或有对价条件，会受到2023年外部市场情形、新股东介入的治理水平、并购双方的企业组织文化等多方面的影响，最终否能取得或有对价具有极大的不确定性，且原股东在2022年股权交割时未获得或有对价的款子，未爆发响应的所得，笔者明确为无需就“或有对价”部分盘算缴纳小我私人所得税。
鉴于各地在现实执行对赌协议的申报中，对现行税法文件划定保存差别的明确，如遇此类对赌协议的自然人股权转让，可提前与主管税务机关商议，寻找到一种不造成重复征税、也不造成少交税、兼顾依法治税与合理纳税的有用途径，将对赌协议中涉及的税收危害提前做好应对处理。
作者：新利体育智谷（四川）税务师事务所合资人 刘斌
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