41 号文的公布，引发了对小我私人非钱币性资产投资环节是否有法定纳税义务的强烈讨论。拥护者的意见是，非钱币性资产投资是资产转让行为且获得了对价，理应对所得按工业转让所得税目征税。质疑的声音则以为，在小我私人所得税法及着实施条例层面，征税规模并没有枚举非钱币性资产投资，需要从税法法条划定到生意营业适用的逻辑推导历程，法定纳税义务的结论才华建设。
着实，问题正是出在质疑者的头脑逻辑上，由于生意营业的性子不由税法付与，而是由其自身决议的。准确的逻辑应该是，在确定了生意营业性子的条件下，再团结税法的原理和原则去对应适用执法，而不是相反，要求税法从字面上去逐一对应千变万化的生意营业。税务实践中许多问题着实都是由于对生意营业认知缺乏和定性禁绝，而机械地按从税法条文划定到生意营业适用的头脑要领造成的。
下面引用社科院滕祥志研究员在《税法的生意营业定性理论》中的一段话：“民商事生意营业一旦爆发，生意营业性子就客观保存。生意营业定性是借助税法的原理和原则，对客观保存生意营业性子举行认定的动态历程，即主观见之于客观的熟悉历程。”
因此，对小我私人以非钱币性资产投资的生意营业怎么适用税法，我们应当从剖析生意营业自己最先。
一、生意营业定性
1．非钱币性资产投资是否资产生意
股份是公司工业价值的笼统符号，投资人拥有的股权，其经济性子是对被投资公司响应工业的享有权，有可以量化的价值，同时也具备可转让性，因此股权具有商品的属性，而上市公司的股权自己就是商品（这也是另外一个关于金融商品营业税争议话题的焦点）。正是由于股权的商品属性，可以被用作生意营业的对价，投资人以非钱币性资产投资的历程着实是以是拥有的非钱币性资产转换为另一种商品的历程，经济实质就是有偿转让了工业所有权。
2. 公司新刊行的股份是否是商品
质疑的看法还以为，在出资环节，公司刊行的股份是从无到有建设的，投资之前基础不保存的工具怎么可以是资产生意营业工具呢？事实上，商品需要先被制造出来然后才华再用于生意营业，只是实物商品所具备的特征，许多非实物商品，都是可以在生意营业爆发时同时爆发的，好比刊行债券以及许多虚拟商品生意营业中的标的物等等。进一步说，公司刊行股份是将公司资产举行笼统化的历程，其效果使股份成为了公司资产的符号，只管股份刊行时是从无到有建设的，但其爆发却是与业已保存资产逐一对应的，公司资产是商品，以其为基础笼统出来的股份自然也可以是商品。需要说明的是，在公司新设或增资环节，公司刊行的股份是与即将被投入的资产相对应的。但由此又引发出另一个质疑：既然出资资产与所获股权只是一体两面，只是小我私人工业差别形式的转换，不应该组成所得。其拭魅这个问题可以从公司制度下的公司法人人格与公司法人工业权与股东股权的关系中找到谜底，基本可以获得共识的是：小我私人投出资产形成的公司法人工业权与小我私人获得公司支付股权而形成的股东工业权，是完全两种差别的工业权，而不但仅是形式上的转化。
3. 实务当中的生意营业和条约性子
对小我私人将非钱币性资产投入到上市公司并换得上市公司刊行股权的行为怎样看待，是生意营业定性的要害。对此，生意营业当事人的熟悉最直接，也最有说服力。以上市公司例，与小我私人以非钱币性资产出资相关的重大资产重组生意营业，主要有三类：
第一类是上市公司的原自然人大股东向上市公司注入新的资产，生意营业体现形式为上市公司向该大股东定向刊行股份，购置响应资产。苏宁举世向原大股东张贵平、张康黎父子定向增发购置二人持有的南京浦东建设的股权，就是这类生意营业；
第二类是上市公司为扩张营业或整合工业链而开展的并购，生意营业体现形式为上市公司向目的公司的自然人股东刊行股份，购置其持有的目的公司股权。最近热议的北纬通讯进军手游营业的重组，则属于此类。
第三类是自然人将拥有的资产借壳上市，该资产的主要形式是自然人控股公司的股权。生意营业主要内容是被借壳的上市公司向该自然人刊行股份，购置该自然人控股公司的股权，因此借壳上市也称为反向收购。这类生意营业可以举例的是现在已宣了却止举行的张惊涛匹俦控股的江苏环亚借壳国投中鲁。
（1）已经完成的苏宁举世重组案披露的生意营业通告是《苏宁举世股份有限公司刊行股份购置资产暨关联生意营业报告书》，在批准历程中，证监会的文件是《批准苏宁举世股份有限公司向张桂平、张康黎刊行股份购置资产的批复》，在实验历程中，双方签署的是《关于认购苏宁举世股份有限公司非果真刊行股票的条约》。
（2）证监会对北纬通讯的批准文件是《关于北京北纬通讯科技股份有限公司向蔡红兵等刊行股份购置资产的批复》
（3）国投中鲁还在向证监会报送批准质料的历程中就宣布终止重组，但公司 2014 年 9 月份披露的通告也是《重大资产出售及刊行股份购置资产暨关联生意营业预案》，报送证监会的批准文件《国投中鲁果汁股份有限公司刊行股份购置资产批准》。
以上事例清晰批注，岂论当事人照旧生意营业的羁系部分，都把这些生意营业定性为资产生意。对小我私人投资人来说，是以持有的非钱币性资产为对价认购上市刊行的股份；对上市公司来说，是以刊行的有价证券作为支付对价购置资产。
二、税法适用
在已明确生意营业性子是资产生意生意营业的条件下，对小我私人生意营业所得自然应该适用工业转让所得税目征税，其纳税义务法定的结论就建设了。
这个推导历程大致归纳为以下的三段论：
大条件：小我私人非钱币性资产投资是资产转让
小条件：工业转让所得是小我私人所得税法法定的征税规模
结论：小我私人非钱币性资产投资所得有法定的纳税义务
该三段论组成属于第一格 AAA 式
作者：新利体育税务集团合资人 魏斌
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