2018年8月 ，中国银保监会正式下发《关于增强规范资产治理营业过渡期内信托羁系事情的通知》（信托函〔2018〕37号） ，其中明确了家族信托的寄义。家族信托是指信托公司接受简单小我私人或者家庭的委托 ，以家庭工业的�；ぁ⒋泻椭卫砦饕磐心康� ，提供工业妄想、危害隔离、资产设置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事业等定制化事务治理和金融效劳的信托营业。由于我国家族信托相关营业起步较晚 ，税收相关划定有所滞后 ，各大金融机构在开展家族信托营业中也保存诸多问题和税收障碍。
现在 ，信托公司开展的家族信托营业凭证信托工业类型一样平常会划分为：资金信托、不动产信托、股权信托、艺术品信托及事务治理类信托等。由于 ，资金信托委托人交付的主要标的为现金 ，较少涉及税收问题 ，不动产信托由于不动产过户以及治理方面的诸多限制 ，也开展较少 ，以是 ，本文重点对近年来需求较多的股权（包括股票）类家族信托举行剖析研究 ，通过对设立股权家族信托中各环节税收情形的梳理 ，发明保存的问题 ，并提出相关建议。
一、持股架构设计
现在 ，境内股权家族信托可行的持股架构设计大致包括三种。
（一）架构一：信托直接持股
该模式下 ，委托人设立信托 ，信托公司作为受托人以自己的名义直接持有目的公司股权。信托公司凭证委托人的指令举行目的公司股权的运作治理事情。
该模式在实践中较少接纳 ，信托公司作为目的公司的现实控制人 ，直接加入公司的一样平常谋划 ，会爆发较高的治理本钱和谋划本钱 ，倒运于委托人对目的公司的控制。详见图1：
图1
（二）架构二：通过有限公司持有目的公司股权
该模式下 ，委托人设立信托 ，由信托公司作为受托人担当股东之一 ，设立有限责任公司作为SPV（项目公司）持有目的公司股权。委托人作为控股公司的现实控制人举行目的公司的运作治理。详见图2：
图2
图片（三）架构三：通过有限合资企业持有目的公司股权
该模式下 ，委托人设立信托 ，信托公司作为受托人担当有限合资人（LP） ，委托人担当通俗合资人（GP） ，设立有限合资企业 ，再由有限合资企业作为SPV持有目的公司股权。该模式在实践中较为常见 ，可以有用实现控制权和收益权疏散。详见图3：
图3
二、现在我国家族信托税收征管的现状与逆境
信托营业一样平常包括三个基本环节 ，一是设立环节 ，二是运营环节 ，三是终止环节 ，在每个环节的涉税问题大致可总结为：在设立环节 ，委托人转移工业是否凭证一样平常性工业转让举行税务处理；在运营环节 ，信托工业实现收益及信托向受益人分派利润怎样缴税；在终止环节 ，受托人将信托工业转移给受益人 ，是否凭证一样平常性工业转让举行税务处理。
现在 ，国家关于信托的税收政策较少。《关于信贷资产证券化有关税收政策问题的通知》（财税〔2006〕5号）对信贷资产证券化营业爆发的收益举行了划定 ，但对家族信托是否参照此文件执行没有明确划定。同时 ，由于商事制度不明确 ，信托机构只能通过工业转让的方法取得资产 ，因此 ，在信托设立环节 ，税收上凭证一样平常性工业转让举行处理 ，对取得收益及收益分派环节的划定也较为模糊。
（一）设立环节
在家族信托设立环节 ，委托人将信托工业置入家族信托常见的方法有以下两种：
1.家族信托项下的SPV直吸收购目的公司股权
①小我私人所得税
若转让方为小我私人 ，应以转让工业的收入额减除工业原值和合理用度后的余额为应纳税所得额 ，按20%税率缴纳小我私人所得税。无论是在家族信托中直接或间接转入上市公司股权 ，都将面临转让股权的价钱是否公允的问题。若间接转入上市公司股权 ，即转让持有上市公司股份的SPV股权 ，凭证《股权转让所得小我私人所得税治理步伐》（国家税务总局2014年第67号通告 ，以下简称67号通告）划定 ，股权转让收入应当凭证公正生意营业原则确定 ，关于股权转让收入偏低且无合理理由的 ，税务机关可以审定股权价值。67号通告第十二条对股权转让收入显着偏低的情形举行了界定 ，其中包括：一是申报的股权转让收入低于股权对应净资产份额 ，其中 ，被投资企业拥有土地使用权、衡宇、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产 ，申报的股权转让收入低于股权对应的净资产公允价值份额；二是申报的股权转让收入低于初始投资本钱或低于取得该股权支付的价款及相关税费。关于股权转让收入偏低且无正当理由的 ，主管税务机关应依次凭证净资产审定法、类比法及其他合理要领举行审定。在此划定下 ，若股权价值保存大幅增值 ，委托人在信托设立环节将面临大额税收。
②企业所得税
若转让方为公司 ，应凭证企业取得工业转让所得缴纳企业所得税。
③增值税
若转让非上市公司股权 ，凭证《关于周全推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号）的划定 ，金融商品转让是指转让外汇、有价证券、非货物期货和其他金融商品所有权的营业运动。其他金融商品转让包括基金、信托、理工业品等种种资产治理产品和种种金融衍生品的转让。因此 ，转让非上市公司股权 ，不属于增值税征收规模。
若转让上市公司股票 ，且转让方为自然人 ，属于增值税免税规模。《关于周全推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号）附件3《营业税改征增值税试点过渡政策的划定》第22条第5项划定 ，小我私人从事金融商品转让营业免税。转让方为除小我私人外的单位或组织 ，凭证金融商品转让征税 ，凭证卖出价扣除买入价后的余额为销售额 ，一样平常纳税人税率为6% ，小规模纳税人征收率为3%。
④印花税
若转让非上市公司股权 ，应按“产权转移书据”贴花 ，按条约金额的万分之五缴纳印花税。若转让上市公司股票 ，《关于调解证券（股票）生意营业印花税征收方法的通知》（财税明电〔2008〕2号）划定：“对生意、继续、赠与所书立的Ａ股、Ｂ股股权转让书据的出让方按千分之一的税率征收证券（股票）生意营业印花税 ，对受让方不再征税。”
2.家族信托项下的SPV对目的公司增资
①所得税
若信托公司以钱币资产对目的公司举行增资 ，属于股东投资行为 ，直接增添了目的公司的实收资源 ，一样平常无须缴纳所得税。但在资金受限的情形下 ，为了将股权置入家族信托 ，委托人有可能选择由家族信托项下的SPV折价增资。现在 ，《公司法》并未榨取不公允增资 ，现有相关税收划定也未明确划定折价增资的相关税务处理 ，但实务中部分税务机关关于以平价增资或以低于每股净资产公允价值的价钱的增资行为 ，要求原股东将现实占有的公司净资产公允价值爆发转移的部分视同转让行为 ，遵照税法相关划定缴纳小我私人所得税。
②印花税
按新增实收资源的万分之五缴纳印花税。
（二）存续环节
1.信托取得收益的所得税处理
若接纳架构一 ，虽然 ，信托公司以目的公司名义挂号股东 ，可是 ，从目的公司取得的收益并非为信托公司的收益 ，属于信托产品收益 ，信托公司不需要思量是否免税 ，也不保存纳税义务。
若接纳架构二 ，在SPV为有限责任公司的情形下 ，从目的公司取得的收益属于住民企业之间股息盈利等权益性投资的收益 ，为免税收入。
若接纳架构三 ，在SPV为有限合资企业的情形下 ，税收主体穿透到合资人层面 ，家族信托作为一种执法形式 ，自己并不具有执法主体资格 ，因此也不是征税主体。在现实执行历程中 ，由于 ，作为受托人的信托公司自身并未取得相关收益 ，以是 ，信托公司未爆发所得 ，也不需要缴纳企业所得税 ，而信托收益的实质受益人在信托产品爆发收益时 ，并未将收益分派给收益人 ，也不涉及缴纳小我私人所得税。
2.信托收益分派的所得税处理
在信托收益的分派环节 ，受益人是否缴纳所得税 ？有看法以为 ，依据《小我私人所得税法》的划定 ，自然人取得的收入和所得 ，若是不属于《小我私人所得税法》所枚举的九类应纳税所得规模 ，也没有税务主管部分对小我私人所得做出的另行划定 ，则这种收入就不属于小我私人所得税的征税规模 ，而信托收益所得不在小我私人所得税的九类应纳税所得枚举规模中 ，因此无须缴纳小我私人所得税。别的 ，信托收益产品自己会加入多项投资及理财项目 ，而信托产品向收益人按信托约定的时间分派收益时 ，也未区分是原始投入照旧产品收益 ，纵然需要纳税也保存收益泉源的判断问题。现在 ，大部分家族信托未到收益分派的执行年限 ，且现行规则也没有明确划定受托人信托公司负有小我私人所得税的代扣代缴义务 ，在小我私人投资者不自动申报小我私人所得税的情形下 ，税务机关也不易对小我私人投资信托收益对应的小我私人所得税举行征管。
（三）终止环节
信托终止后 ，受托人须将目的公司的股权转让给受益人 ，在现行税制下 ，该环节也需要比照一样平常工业转让举行税务上的处理 ，在此不再赘述。
三、国际信托税制基本理论
现在 ，国际上关于信托税制建设基本遵照两种理论 ，一是信托导治理论 ，二是信托实体理论。
（一）信托导治理论
信托导治理论把信托视为委托人向受益人运送工业及收益的导管 ，信托工业和信托收益基于着实质应归属于受益人 ，将受益人作为纳税义务人。在信托导治理论下 ，信托设立时委托人将工业转移给受托人的行为 ，以及信托存续或终止时受托人将收益分派给收益人和将工业转移给受益人的行为 ，均为形式上的转移 ，仅将信托收益环节作为征税环节。目今日本、我国台湾地区均接纳以信托导治理论为基础的信托税制；美国接纳的是信托导治理论与实体理论相团结的税制。
（二）信托实体理论
信托实体理论是指导信托税制建设的另一基本理论。信托实体理论将信托视为自力的纳税实体 ，将信托收益直接归属于信托产品自己 ，于信托收益实现时对信托课税 ，由受托人代表信托推行乃岚义务。信托收益经受托人代表信托乃岚后 ，分派给受益人时 ，受益人可享受税收抵免 ，或者不再缴纳所得税。
四、对股权家族信托涉税问题的思索和建议
我国家族信托在税收上的征管逆境实质上是 ，“一物一权”制度与家族信托所具有的所有权与治理权、收益权的疏散。笔者以为 ，在家族信托执法制度及信托挂号制度短时间内不可获得完善的情形下 ，可以通过设定税收特殊条款 ，明确划定家族信托的涉税处理 ，以利便税务机关对家族信托举行征管。
（一）设立环节
凭证银保监会对家族信托的界说 ，现在我国家族信托的资产还仅限于在家族成员之间流动 ，没有爆发家族外的工业转移。在信托设立环节 ，股权转让价钱偏低的可以思量适用67号通告第十三条的划定 ，即继续或将股权转让给能提供具有执法效力身份关系证实的配偶、怙恃、子女、祖怙恃、外祖怙恃、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人肩负直接抚育或者赡养义务的抚育人或者赡养人视为股权转让价钱偏低的正当理由。
（二）存续环节
一是确定纳税义务人是谁 ，无论是在信托导治理论下 ，照旧在信托实体理论之下 ，最终肩负税收的都是受益人 ，信托机构实质上只是以收取手续费的方法谋划 ，并暂时保存目的公司收益 ，受益人才是最终的收益享有者 ，则凭证谁受益谁缴税的原则 ，应将受益人作为纳税义务人 ，这也和国际老例一致。
二是明确纳税义务时点。即是在做出收益分派的时点 ，照旧受益人现实收到收益的时点纳税 ？笔者以为 ，股权信托收益的实质是股息盈利所得 ，因此应该将信托取得收益的时点作为纳税义务时间 ，在收益分派时不再举行二次征收。这样做的利益在于 ，一是可以阻止纳税人做出延迟纳税义务 ，调理纳税年度 ，降低适用税率层次的行为 ，二是出于减轻税收征管难度的思量 ，三是阻止重复征税；弱点是受益人在未现实收到工业收益时就要提前缴纳税款 ，可能泛起无力肩负税负的情形。关于这一点可以参考《关于信贷资产证券化有关税收政策问题的通知》（财税〔2006〕5号）的划定：“对信托项目收益在取适昔时向资产支持证券的机构投资者分派的部分 ，在信托环节暂不征收企业所得税；在取适昔时未向机构投契者分派的部分 ，在信托环节由受托机构按企业所得税的政谋划定申报缴纳企业所得税；对在信托环节已经完税的信托项目收益 ，再分派给机构投资者时 ，对机构投资者按现行有关取得税后收益的企业所得税政谋划定处理。”昔时未向受益人分派的收益由受托人代扣代缴。
作者：新利体育（浙江）税务师事务所合资人 师毅诚/新利体育（广东）税务师事务所司理 邓韵
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