泉源:中国税务报
美国著名经济学家、诺贝尔经济学奖获得者乔治·施蒂格勒说过，没有一个美国至公司不是通过某种水平、某种方法的吞并而生长起来的。企业并购重组在西方已有近百年的历史。自19世纪下半叶迄今，西方国家已履历了5次大规模的企业并购浪潮。每一次并购浪潮都增进了资源的加速集中、企业规模的扩大以及资源设置效率的提高。
相比之下，我国企业并购重组历史较量短，只有30多年。凭证有关数据显示，2008年~2011年，中国共爆发企业并购重组19573宗，年均增添3.88%；金额总计7601亿美元，年均增添4.03%.其中，境外并购重组共665宗，年均增添21.43%，金额总计1208亿美元，年均增添1.19倍 .我国正在成为亚太地区并购生意营业活跃、生意营业量快速增添的国家。中国企业并购重组的蓬勃生长，对建设和完善社会主义市场经济体制、实现企业自我生长、优化资源设置，顺应新形势国际竞争的需要具有主要意义。
笔者通过对一些省市的企业重组税收案例开展现实调研，研究剖析现行企业重组所得税政策运行保存的问题，并借鉴外洋履历，提出进一步规范和完善企业重组所得税政策系统的相关建议。
怎样判断企业重组是否具有“合理的商业目的”
问题：财务部、国家税务总局出台的《关于企业重组营业企业所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号）（以下简称59号文），和2010年国家税务总局宣布的第4号通告《企业重组营业企业所得税治理步伐》（以下简称4号通告），划定了企业重组适用特殊性税务处理的一条主要要求，即“具有合理的商业目的，且不以镌汰、免去或者推迟缴纳税款为主要目的”。划定还就“合理的商业目的”作相识释和说明。可是，仅仅依赖这些形貌性的划定，很难判断什么样的商业目的才是“合理的商业目的”。各地税务机关在税收征管实践中，对具有“合理的商业目的”的判断，也作了一些有益的探索。可是，现在尚缺少具有普遍可操作性的指导性意见、明晰的判断标准和以资参照的详细示例。
事实上，关于非住民企业实验股权收购，可能不但仅出于税收上思量，还可能出于执法情形，以及投资�；ぁ⑼饣阒卫碇贫取⑸笈蠛陀宋扌靶缘榷喾矫嫠剂�。由于客观上诸多非税收因素的保存，直接判断商业安排的“主要目的”是否是避税，相当难题。现在关于“合理的商业目的”条款，下层税务机关反应突出的问题是：当企业重组保存商业利益和税收利益等多重利益时，怎样甄别企业重组真实的商业目的？
建议：一是在重组具有多重利益（包括税收利益）的情形下，应周全综合思量企业重组各方面因素，科学判断合理商业目的的内在，只管镌汰自由裁量空间。
二是在关注企业重组前后税负转变，判断生意营业目的是否具有正当商业意图时，应特殊注重以下因素：重组安排是否仅保存税收利益而无实质性商业利益，重组安排的税收效果与商业效果或经济效果是否一致，重组生意营业各方是否凭证自力生意营业原则生意营业，重组安排的执法形式和重组生意营业实质之间是否保存较大差别等。
三是针对下层税务机关普遍反应的“合理商业目的的文件划定太笼统，可操作性不敷，应更多地依赖税务职员的甄别和判断能力，应增强对境内关联企业在重组历程中的相关生意营业实验反避税视察”等意见，笔者以为，中国税收立法权高度集中，理论上境内企业之间不保存通过转让定价等要领避税的念头和可能，因此不应在海内住民企业之间实验反避税视察。
四是关于纳税人和税务机关对“合理的商业目的”的诠释差别，笔者以为，已往古板的税法诠释，是以“有利于国库”的价值取向，但随着社会的生长，现在应越发重视对私有工业的�；�。在税法诠释方面，天下各国越来越倾向于有利于纳税人的诠释，以避免税法对公民正当私有工业的侵占。在中国对私有工业的�；ひ丫恍慈胂芊ǖ呐渚跋�，将“有利于纳税人”作为税法诠释的价值取向具有很是主要的意义。遵照这一价值取向，在以“合理的商业目的”的判断据以征税时，应该把“有疑则不课税”作为最主要的原理，即在执法条文的文义泛起出模糊性而使是否课税成为问题时，相关诠释应认可并一定纳税人的利益，选择不予课税。
是以条约价钱，照旧以现实生意营业时的公允价值，确定相关资产计税基础
关于“资产收购”的界说。凭证划定，资产收购是指一家企业购置另一家企业实质谋划性资产的生意营业。受让企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。所谓实质谋划性资产，是指企业用于从事生产谋划运动、与爆发谋划收入直接相关的资产，包括谋划所用种种资产、企业拥有的商业信息和手艺、谋划运动爆发的应收款子和投资资产等。
问题：何谓“直接”用于生产谋划运动的资产？现行划定没有明确在资产收购中承接债务，是否属于非股权支付的一部分。若是承接债务被算作非股权支付，那么在资产收购中许多企业将很难切合特殊性税务处理的条件。
建议：应通过企业所拥有的那些能为企业带来收益的资产所占企业资产比例，来考量其是否为直接相关的谋划性资产，并在税法中明确相关事项。
关于投资资产公允价值简直定。凭证企业所得税法及着实施条例的划定，通过支付现金以外的方法取得的投资资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费为本钱；企业以非钱币性形式取得的收入，应当凭证公允价值确定收入额。所谓公允价值，是指凭证市场价钱确定的价值。
问题：上市公司报经证监会批准并向社会通告的条约价钱与现实生意营业时的公允价值保存重大差别情形下，应以条约价钱照旧现实生意营业时的公允价值确定相关资产计税基��？现行划定强调以公允价值确定计税基础，公允价值在没有市场价钱的情形下，该怎样操作？当涉及一样平常反避税个案时启用评估价值补税可行，但生意营业双方其时在评估价的基础上溢价或折价成交该如那里置？税务稽察部分事后检查时又怎样定性？
建议：在没有关联关系的情形下，应以条约价钱来确定计税基础。由于双方签署生意营业条约时，是依据其时的市场价钱签署。若是没有增补条款，该价钱为双方的生意营业价钱。签署条约之后所爆发的价钱变换危害，凭证条约约定，由条约双方各自肩负。税务机关应尊重双方所签署的价钱，不醒目预正常双方生意营业。另外，应参照《中小企业板信息披露营业备忘录第7号——关联生意营业》（深交所中小板公司治理部），增补关联生意营业方面的内容，凭证以下原则公允定价，并在关联生意营业通告中充分披露定价政策和定价依据：一是生意营业事项实验政府定价的，可以直接适用该价钱；二是生意营业事项实验政府指导价的，可以在政府指导价的规模内合理确定生意营业价钱；三是除实验政府定价或政府指导价外，生意营业事项有可比的自力第三方的市场价钱或收费标准的，可以优先参考该价钱或标准确定生意营业价钱；四是生意营业事项无可比的自力第三方市场价钱的，生意营业定价可以参考关联人与自力于关联人的第三方爆发非关联生意营业的价钱确定；五是生意营业事项既无自力第三方的市场价钱，也无自力的非关联生意营业价钱可供参考的，可以凭证合理本钱用度加合理利润、资产评估效果等作为定价依据。
股权收购的税务处理
问题一：股权出资是视同销售照旧企业重组？
2009年3月1日最先实验的《股权出资挂号治理步伐》对股权出资作出了明确和规范：股权出资是指投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司的行为。因此，股权出资可以作为一种投资行为。但对股权出资的税务处理保存争议。
看法一。应将股权出资视同销售。理由是：企业所得税法实验条例第二十五条划定，企业爆发非钱币性资产交流等，应视同销售货物等。凭证《关于企业处理资产所得税处理问题的通知》（国税函〔2008〕828号）对资产转移行为的分类划定，当资产所有权属在形式和实质上均不爆发改变时，可作为内部处理资产，不视同销售确认收入；当资产所有权属已爆发改变而不属于内部处理资产时，应按划定视同销售确定收入等。
看法二。应将股权出资视同股权收购企业重组。理由是：股权出资中，投资企业将股权注入被投资单位，获取被投资单位的股权，投资企业相当于被收购方，被投资企业为收购方，收购方以股权支付，切合59号文关于股权收购的划定。如股权出资切合条件还可以适用特殊性税务处理划定。
看法三。折中看法。理由是：关于股权出资来讲，上述两种看法都有原理。至于哪种看法准确，主要看双方签署的条约是怎样划定的、双方是怎样处理的。若条约内容为股权出资，并以此股权出资额增添接受此股权的企业股本，就应该将股权出资视同销售。若条约内容为股权收购，收购方以股权支付对价，股权出资应确以为企业重组。
建议：上述看法确实都有原理。股权支付是指企业重组中购置、换取资产的一方支付的对价中，以本企业或其控股企业的股权、股份作为支付的形式。这里，使用本企业股权作为支付对价这一表述，现实上就是通常意义上的对本企业股权出资（增资）。若是投资方使用股权出资，则是换股；若是投资方使用资产出资，则是资产收购。从59号文对股权收购的界说及相关文字的表述来看，股权收购的基本形式应该包括增资、股权对调和股权转让等形式。以后如能在相关文件中加以明确，可镌汰现实事情中的一些争议。建议出台相关划定，若是以股权出资，以自身的股权出资，应视为企业重组营业的形式；如以控制的子公司股权或其他股权出资，则应视同销售。
问题二：关于股权收购比例。
何谓“所有股权的75%”？59号文要求股权收购中，收购企业购置的股权不应低于被收购企业所有股权的75%才华适用特殊性税务处理。那么所谓“所有股权的75%”，是否为所有资源的看法？相关划定并未明确，税收征管实践中保存差别的明确。
建议：应对“所有股权的75%”予以详细说明，明确为所有资源的75%，即包括注册资源、资源公积和未分派利润�Ｋ剂康焦炯诺哪被芄菇衔卮�，多层间接控股的情形普遍保存，应修改59号文，对集团内部重组，放宽股权收购比例的限制。建议明确：一是在股权收购中若是直吸收购的股权不可抵达75%的要求，但收购方直接与间吸收购或拥有被收购方的股权加总抵达75%的比例要求时，可以视同其知足股权收购的特殊性税务处理划定。二是若由于政策、执法等因素，转让方持有的被收购企业的股权比例不可抵达75%时，只要收购方所收购的股权能抵达准入限制的最大控股比例从而实现相对控股，也就是说与其他非关联方股东所持的股权相比，收购方在股权收购后能抵达控制目的，则可视为知足重大生意营业原则的要求，适用特殊性税务处理划定。三是关于“不低于被收购企业所有股权的75%”的判断，还可以基于以下因素综合考量：股权转让后购置方拥有现实控制权，且中国公司的营业延续性不受影响；股权转让给购置方后，中国营业公司资产及与股权响应的所得税统领权仍保保存中国境内；具有合理的商业目的，非以镌汰、免去或者推迟缴纳税款为目的，并未导致注销后相关生意营业适用预提所得税的镌汰等。
越是大型公司越是达不到75%的股权收购比例？59号文划定，收购企业购置的股权不低于被收购企业所有股权的75%，且收购企业在该股权收购爆发时的股权支付金额不低于其生意营业支付总额的85%的，可以适用特殊性税务处理。然而在现实操作中，许多企业并不可享受到这项特殊性税务处理。缘故原由是划定的股权收购比例偏高。划定较高的收购比例，是为了说明特殊性税务处理适用于企业的战略性重组而不是一样平常的股权转让，这种价值取向无疑是准确的。可是，在现实中政策效应却与愿望相违反。好比，越是大型公司如上市公司，其控制权越是疏散，在上市公司的股权收购中越是难以抵达75%的比例。
建议：战略性重组涉税金额较量大，更需要适用特殊性税务处理，以缓解资金面的压力。为此，应通过控制权来界定是否适用特殊性税务处理，放宽对股权比例方面的要求。关于“控制权”是按会计法的标准执行，照旧制订其他标准，有待国家税务总局加以明确。
别的，关于股权收购特殊性税务处理，59号文没有明确被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础、收购企业取得被收购企业股权的计税基础确定的详细盘算公式，建议国家税务总局以操作指南的方法予以明确。
问题三：股权转让公允价值难以确定。
股权转让行为多为关联生意营业，企业通过低价或平价转让，以抵达规避税收的目的，真正的市场价钱往往反应在企业之间频仍的关联生意营业历程中。《关于增强非住民企业股权转让所得企业所得税治理的通知》（国税函〔2009〕698号）明确划定：非住民企业向其关联方转让中国住民企业股权，其转让价钱不切合自力生意营业原则而镌汰应纳税所得额的，税务机关有权凭证合理要领举行调解。但合理要领包括哪些要领及怎样应用，现在尚没有明确的划定。凭证企业所得税法及着实施条例，调解关联生意营业的要领包括可比非受控价钱法、再销售价钱法、本钱加成法、生意营业净利润法、利润支解法及其他要领，但股权转让收入的基础是企业的价值，上述几种要领适用于商品购销、劳务和无形资产等生意营业的调解，用于评估企颐魅整体价值时则难以应用。现在，评估企业价值的要领主要有净现金流折现法、经济利润法、市盈率法和市净率法等，并且需要团结企业的生长速率及资金的时间价值等因素综合思量。评估企业的价值主要假设条件是企业未来若干年所能取得的现金流，评估要领差别、假设条件差别，得出的结论往往会差别很大，使得股权转让的公允价值难以确定。
建议：对股权转让价钱的调解要领予以明确。对平价或者低价转让股权行为，可以参照《关于增强股权转让所得征收小我私人所得税治理的通知》步伐，对申报的计税依据显着偏低且无正当理由的，主管税务机关可参照每股净资产或非住民股东享有的股权比例所对应的净资产份额审定。对净资产的审定，一是思量土地、房产等资产爆发增值的情形；二是思量到企业可能面临的谋划危害，可设定一个合理的比例浮动规模，即转让价钱低于现实享有净资产份额该比例规模以内的视为正常，凌驾该比例规模的转让价钱按现实享有净资产份额的一定比例举行审定。
合并的税务处理
问题一：统一控制下合并的特殊性税务处理。
关于企业在年度中心合并同时涉及亏损填补和优惠承继，怎样盘算合并昔时的应纳所得税额，现行文件未作出明确划定。凭证4号通告，应按企业资产占合并后总资产的比例划分应纳税所得额。但事实是总资产照旧净资产？是公允价置魅照旧账面价值？现在尚存争议。
建议：从理论角度看，优惠金额应当充分思量合并各方资产的盈利能力。净资产收益率是反应企业自有资源的赚钱能力，而总资产酬金率是反应企业综合使用包括欠债的所有资产的效果；账面价值仅是历史价值的反应，不可代表市场价值。因此，优惠的盘算均应按总资产公允价值。
问题二：非统一控制下合并的特殊性合并。
非统一控制下的特殊合并中，生意营业既涉及股权支付又涉及非股权支付，股权支付部分对应净资产的会计处理与税务处理保存差别，给税企双方带来了纷争。在特殊合并中，虽然非股权支付比例最多只有15%，但59号文仍划定对这部分的转让所得与损失举行“确认”。着实“确认”很难。第一，合并企业接受被合并企业的资产，除了要以账面价值入账外，对非股权支付部分已确认的转让所得与损失需要分派到各项资产中去；第二，一项资产中的一部分需要按账面价值入账，另一部分需要按公允价值分摊若干；第三，关于资产的计价基础，还可能保存会计与税法的差别，并且差别的调解盘算重大、递延时间长，没有完善的台账治理基础就无法操作。若是要准确盘算纳税调解金额，就必需要求企业对每项资产与欠债举行详细跟踪治理。若企业财务核算、资产治理不周全，要做到准确纳税调解，险些不太可能。从税务机关来说，对这些事项的羁系难度也较大。
建议：为了简化操作，建议在非统一控制下的特殊合并中，作废该非股权支付部分资产的所得与损失简直认，完全按原计税基础确定合并企业对被合并企业的资产。因此，从加大力度帮助切合特殊性税务处理条件的企业重组需要来看，按原计税基础来确定合并企业对被合并企业的资产，应仅对合并企业的股东取得的非股权支付部分确认所得。
企业分立的一样平常性税务处理问题
问题：59号文划定，企业重组，除切合本通知划定适用特殊性税务处理划定的外，被分立企业继续保存时，其股东取得的对价应视同被分立企业分派举行处理。上述划定没有明确这种“分派”属于什么性子，是属于其股东取得的股息、盈利收入，照旧投资本钱的接纳？
建议：应区分情形作处理。分派金额低于被分立企业累计未分派利润、盈余公积以及已征过税的资源公积合计数部分，应确定为股东取得被分立企业的股息分派；凌驾被分立企业累计未分派利润、盈余公积以及已征过税的资源公积合计数部分，则应分两种情形处理：关于上述数额小于即是股东持有被分立企业股权本钱部分，应视为股东接纳投资本钱；关于上述数额大于股东持有被分立企业股权本钱部分，应视为股东投资转让所得。
跨境重组——关于跨国公司跨境重组股权或资产转让问题
问题：59号文划定，企业爆发涉及中国境内与境外之间（包括港澳台地区）的股权和资产收购生意营业，在同时切合划定的条件下，可以选择适用特殊性税务处理划定。但现实上由于跨国公司架构相对重大，其股权转让很难完全同时切合划定的条件。
建议：在跨国公司内部的跨境重组运动中，重组行为没有爆发现实收益。蓬勃市场经济国家对跨国公司内部重组通�；嵊幸恍┰市淼菅拥幕�。好比美国的税规则定，当美国住民企业将公司股份首次转让给外国公司的情形下，若是该转让方按划定报送了《股权转让所得确认协议》并且切合一定的条件，则转让方可以递延确认首次转让的收益。在股权转让所得确认协议中转让方应允许自首次转让之日起5年内，若爆发执法所划定的情形，则转让方应连忙确认首次转让的收益并补税。同时，从2009年起美国将这一划定扩大应用于大部分的公司集团内部重组。因此，建议关于切合一定条件的公司集团内部的跨境重组在税规则定和条款诠释上可以给予适当宽松的政策。
其他问题——关于无偿划拨资产问题
问题：在经济生涯中，经�；岱浩鹩晒饰岢闹刈樾形�，这些重组行为具有无偿划转股权的特征，而现行税法中这种无偿划转股权行为，在有些地方被认定为捐赠行为，应缴纳企业所得税。
建议：一是无偿划拨行为应不作为接受捐赠处理，而应属于股权转让，即同属国资委治理的关联企业之间的转让。二是资产无偿划拨行为给予特殊性税务处理。企业所得税制度建设在企业纳税能力基础上。对收入总额简直认来说，由于公司所持股权是无偿划拨，该公司未获取股权转让金，缺乏纳税须要资金。因此，建议对国资委主导的股权资产无偿划拨情形专门给予特殊性税务处理待遇。详细操作上，可就国资委下属100%控股的统一集团内的资产投资或收回，遵照国资委相关文件，按原计税成原来确认资产的计税基础。
