—评税总函[2013]165号
作者：王冬生
许多住民企业在向境外非住民企业支付股息、利息、特许权使用费等所得时，由于无法凭证《关于怎样明确和认定税收协定中“受益所有人”的通知》（国税函[2009]601号）要求，证实非住民企业的“受益所有人”身份，导致扣缴非住民企业所得税时，无法让非住民企业享受税收协定的优惠待遇。只管《关于认定税收协定中“受益所有人”的通告》（国家税务总局通告2012年第30号）对某些问题进一步诠释，尤其是增添了“清静港”的划定，但仍困扰着许多纳税人。总局最近下发的《关于湖北等省市国家税务局执行内地与香港税收安排股息条款涉及受益所有人案例的处理意见》（税总函[2013]165号），对香港的非住民企业取得股息时，怎样判断“受益所有人”身份，给出了越创造确的划定，可操作性大大增添。
本文凭证165号文件的划定，重点剖析香港的非住民企业取得股息时，怎样证实自己是“受益所有人”。主要包括以下问题：
一、为什么要划定“受益所有人”的判断标准
二、“受益所有人”的判断标准—601号文件
三、“受益所有人”的基本判断要领—30号通告
四、股息“受益所有人”的详细判断要领—165号文件
五、香港非住民企业怎样成为股息“受益所有人”
一、为什么要划定“受益所有人”的判断标准
避免非住民企业滥用税收协定是目的之一。
“受益所有人”是税收协定中的一个看法，一样平常泛起在协定的股息、利息、特许权使用费条款。协定待遇一样平常属于优惠待遇，并且差别的协定对统一项所得的划定，也有很大差别。因此，与我国没有税收协定的国家或地区的企业，为了享受协定待遇，或者虽然有协定，可是为了享受更优惠的协定待遇，往往通过绕道其他国家或地区，到我国从事投资等谋划运动，较量常见的是绕道香港，由于香港与大陆税收安排的某些条款，尤其是股息条款很是优惠，税率最低为５％。
为避免滥用协定，维护国家权益，必需把绕道而来的冒充者甄别出来。以是，国家税务总局在《关于怎样明确和认定税收协定中“受益所有人”的通知》（国税函[2009]601号）中，既从正面临“受益所有人”作了界定，又从背面划定了倒运于判断“受益所有人”的七项因素。若是不可证实非住民企业是相关所得的受益所有人，则住民企业在支付相关所得扣缴税款时，非住民企业就不可享受有关协定的待遇。
二、“受益所有人”的判断标准—601号文件
601号文件对“受益所有人”作了原则性的划定，即：是指对所得或所得据以爆发的权力或工业具有所有权和支配权的人。“受益所有人”一样平常从事实质性的谋划运动，可以是小我私人、公司或其他任何整体。署理人、导管公司等不属于“受益所有人”。导管公司是指通常以逃避或镌汰税收、转移或累积利润等为目的而设立的公司。这类公司仅在所在国挂号注册，以知足执法所要求的组织形式，而不从事制造、经销、治理等实质性谋划运动。
团结制订“受益所有人”划定的目的，更容易明确上述正反两种划定的良苦专心，即只有事实上真正从事实质谋划运动的非住民企业，才可以享受协定待遇。
可是，实质需要通过形式体现出来，通过哪些形式判断实质呢？601号文件又划定了7项判断因素：支付时间因素、谋划运动因素、所得匹配因素、权力责任因素、税收肩负因素、贷款条约因素、转让条约因素。这7项因素都是倒运于判断“受益所有人”身份的消极因素。
这7项因素的详细划定是：
（一）支付时间因素
“申请人有义务在划准时间（好比在收到所得的12个月）内将所得的所有或绝大部分（好比60%以上）支付或派发给第三国（地区）住民。”
此因素可称之为“支付时间因素”。这一因素说明非住民企业对取得的所得缺乏支配权，受制于他人，是他人下属的导管公司。
（二）谋划运动因素
“除持有所得据以爆发的工业或权力外，申请人没有或险些没有其他谋划运动。”
此因素可称为“谋划运动因素”。此因素批注谋划运动简单。
（三）所得匹配因素
“在申请人是公司等实体的情形下，申请人的资产、规模和职员设置较�。ɑ蛏伲�，与所得数额难以匹配。”
此因素可称为“所得匹配因素”。若是资产很大，所得许多，可是职员很少，意味着不切合谋划通例。
（四）权力责任因素
“关于所得或所得据以爆发的工业或权力，申请人没有或险些没有控制权或处理权，也不承� ；蚝苌偌绺何：�。”
此因素可称为“权力责任因素”，意味着非住民没有一样平常情形下应该对等的权力和责任。
（五）税收肩负因素
“缔约对方国家（地区）对有关所得不征税或免税，或征税但现实税率极低。”
此因素可称为“税收肩负因素”。低税负经常是导管公司选择注册地的标准。
（六）贷款条约因素
“在利息据以爆发和支付的贷款条约之外，保存债权人与第三人之间在数额、利率和签署时间等方面相近的其他贷款或存款条约。”
此因素可称为“贷款条约因素”。
（七）转让条约因素
“在特许权使用费据以爆发和支付的版权、专利、手艺等使用权转让条约之外，保存申请人与第三人之间在有关版权、专利、手艺等的使用权或所有权方面的转让条约。”
此因素可称为“转让条约因素”。
第6和第7因素若是保存，非住民企业就带有显着的“导管”公司性子。真正的贷款人和特许权人，不是直接与中国境内企业签署条约，而是通过名义上的非住民企业与境内企业签署条约。
上述7项因素都是通过差别的角度，判断申请人是否是导管公司，可是在操作中，难度很大，尤其是前4个因素。
三、“受益所有人”的基本判断要领—30号通告
针对601号文件执行难的问题，总局在2012年又下发了30号通告，划定了基本的判断要领。
一是怎样判断。“在判断时需要综合判断，不可仅仅由于个体情形，就做出一定或否定的判断。”
二是凭证什么判断。“可凭证差别所得类型通过公司章程、公司财务报表、资金流向纪录、董事会聚会会议纪录、董事会决议、人力和物力配备情形、相关用度支出、职能和危害肩负情形、贷款条约、特许权使用条约或转让条约、专利注册证书、版权所属证实，以及署理条约或指定收款条约等资料举行剖析和认定。”
三是新设了破例性子的“清静港”划定。即“申请享受协定待遇的缔约对方住民（以下简称申请人）从中国取得的所得为股息的，若是其为在缔约对方上市的公司，或者其被同样为缔约对方住民且在缔约对方上市的公司100%直接或间接拥有（不含通过不属于中国住民或缔约对方住民的第三方国家或地区住民企业间接持有股份的情形），且该股息是来自上市公司所持有的股份的所得，可直接认定申请人的受益所有人身份。”
上市公司一样平常不是导管公司，以是，对上市公司网开一面。
30号通告给出了判断的基本要领，可是仍不敷详细，详细执行中，无论是纳税人照旧主管税务局，仍是一头雾水。由于非住民取得的被动所得，主要是股息，165号文件对香港的股息受益所有人，制订了越发详细的判断标准，对股息“受益所有人”认定的可操作性，往前大大进了一步。
四、股息“受益所有人”的详细判断要领—165号文件
针对香港的股息“受益所有人”，165号文件对怎样掌握601号文件的几个因素，给出了详细的划定。
（一）怎样判断“支付时间因素”
申请人怎样证实自己没有义务在划准时间内将所得支付给第三方？
可以通过提供反应利润分派情形的资料，以及与控股公司间权力与义务的相关资料，包括具有执法效力的企颐魅章程、与控股公司间相关条约、协议或公司决议等，证实自己不具备“支付时间因素”。
若是申请人不保存向非香港住民企业分派利润的情形，则可直接判断不具有“支付时间因素”。
（二）怎样判断“谋划运动因素”
申请人怎样证实自己的谋划运动？
由于股息属于股权投资所得，165号文件的一个前进在于，明确 “持有所得据以爆发的工业或权力”的投资类运动，应属于谋划运动。
“没有或险些没有其他谋划运动”，是指申请人除拥有单个投资项目外，再无其他投资项目或其他差别类型谋划运动。这意味着持有大陆两家公司的股权，就可不被以为“没有或险些没有其他谋划运动”。
165号文件甚至进一步划定：纵然关于为单个项目所设立的投资公司，不可仅以此一项倒运因素，否定其受益所有人身份，还要团结其他因素综合判断。这就为持有一家公司股权的香港非住民企业也提供了一线生气。
（三）怎样判断“所得匹配因素”
从事股权投资的公司，只管注册资源很少，可是可以通过其他融资方法召募资金对大陆投资，由于是资源运作，少数人就可以操作大宗资源，获取巨额所得。申请人怎样证实自己的所得与职员和资产是匹配的？
165号文件划定，“应综合剖析申请人的资产情形，不应将“资产”等同于注册资源。对注册资源过低的申请人应团结其资金泉源、投资危害肩负等情形剖析其资产与所得数额是否匹配。”
“剖析申请人的职员设置与所得数额是否匹配时，应当着重剖析和审查其职员的职责与事情实质（申请人应提供相关情形），不应仅依据职员数目及职员用度的支付与否等做出判断。”
上述划定为从事投资营业的香港企业证实自己的“所得匹配因素”开了绿灯。
（四）怎样判断“权力责任因素”
怎样判断非住民企业的权力和责任的一致？
“判断申请人关于所得或所得据以爆发的工业或权力是否有控制权或处理权，是否肩负危害及肩负危害的水平时，应当从三个方面举行剖析：一是公司章程等相关执法文件是否有授予申请人相关控制权或处理权的划定 ；二是申请人是否爆发过相关控制或处理的行为，例如申请人作为投资公司，是否将所分得的股息用于项目投资、配股、转增股本、企业合并、收购及危害投资等资源运作运动 ；三是已爆发的相关处理行为是否出自申请人自主做出的决议，例如申请人自身股东会或董事会决议等。”
“不可仅因申请人的股权受控于上一级公司而否定申请人对所得的控制权或处理权。”
（五）怎样判断“税收肩负因素”
由于香港的税负较低，并且对境外所得不征税，以是，香港很容易被判断为具有倒运的“税收肩负因素”。可是165号文件对香港作出了特殊的划定，即：“香港实验的境外所得不征税的泉源地征税原则不作为倒运于受益所有人身份判断的要害因素。判断时应团结申请人在香港的税务申报情形，以及香港税收执法的现实举行详细剖析。”
（六）“清静港”进一步宽松的划定
30号通告关于清静港的划定，仅限于上市公司，并且不得有第三地的中心层公司。165号文件对上述限制作出了突破，划定：“国家税务总局通告2012年第30号第三条划定不应明确成对下列情形中申请人的受益所有人身份的否定。
（1） 申请人被非上市的香港住民公司100%直接或间接拥有 ；
（2） 申请人与最终控股的香港公司之间保存外洋注册的公司。”
五、香港非住民企业怎样成为股息“受益所有人”
165号文件的划定，为香港的非住民企业，申请股息“受益所有人”身份，提供了详细的操作指南。应凭证165号文件的划定，适当调解自己的谋划战略，修改有关执法文书，提高自己被内地的主管税务局认可股息“受益所有人”身份的可能性。
好比在自己的公司章程中明确划定，本公司股息支付时间和支付比例由董事会自行决议，现实支付股息的时间在收到所得的12个月之后，有助于阻止被以为具有“支付时间因素”。
整合持有的内地公司的股权，将多家香港公司持有内地公司股权改为一家公司持有，或者使香港公司持有内地至少两家公司的股权，把香港公司酿成一家股权投资企业。此举有助于阻止被以为具有“谋划运动因素”。
至于“所得匹配因素”，可以通过公司章程明确公司性子、谋划营业、职员职责等内容，说明人数少，资产大，所得多的合理商业理由。
为证实自己不具备“权力责任因素”，可以凭证165号文件的划定，在公司章程中授予本公司相关权力，如明确由董事会决议资产处理权，保存以往处理资产的董事会决议，有关证据等。
总之，税总函[2013]165号为香港取得大陆企业股息的非住民企业，申请被认定为“受益所有人”，并享受大陆和香港税收安排待遇，提供了极大的便当条件，要害是香港的企业凭证165号文件的划定实时举行调解。对利息、特许权适用费的“受益所有人”也有借鉴意义，对其他国家的企业申请享受协定待遇也不无参考价值。
