商务部2015年1月19日宣布《外国投资法（草案）》的征求意见稿，其中明确提出，协议控制明确划定为外国投资的一种形式。若是执法最终通过，意味着海内保存已久的VIE架构正面临10年来最大变局，其效果是由外国企业或小我私人控制的VIE企业将无法谋划榨取实验目录中列明的领域，中国企业或小我私人控制的VIE架构外洋上市公司也将失去上市基础，最终投资主体可能被迫放弃VIE架构或修改框架。在此，我们将分两期对VIE搭建和拆除时主要涉税事项举行梳理，以供有关投资主体和读者参考。第一期主要梳理VIE构架的控制原理、税务安排和税务危害问题；第二期主要梳理了理VIE构架拆除时，可能遇到的涉税事项及税收政策。
1.VIE构架控制原理
由于海内工颐魅政策关于外资的执法限制，投资主体为了实现境外上市、获得境外资源的投资，而设计的上市框架。VIE模式在中国管制严肃的互联网、传媒、教育等领域普遍保存。所谓VIE模式(Variable Interest Entity，直译为“可变利益实体”)，即VIE构架，在海内被称为“协议控制”，是指境外注册的上市实体与境内的营业运营实体相疏散，境外的上市实体通过协议的方法控制境内的营业实体，营业实体就是上市实体的VIE（可变利益实体）。
在VIE构架中，境外离岸公司不直吸收购境内谋划实体，而是在境内投资设立一家外商独资企业，为海内谋划实体企业提供垄断性咨询、治理等效劳，海内谋划实体企业则将其所有净利润，以“效劳费”的方法支付给外商独资企业。同时，该外商独资企业还通过一揽子协议，取得对境内企业所有股权的优先购置权、典质权和投票表决权、谋划控制权。
VIE构架主要构架办法如下：1.企业(指内资谋划实体)的首创股东在境外设立一个离岸公司，好比在维京群岛(BVI)或是开曼群岛。2.这个离岸公司与VC、PE及其他的股东，再配合建设一个公司(通常是在开曼)，作为上市的主体。3.上市主体公司再在BVI或者是香港全资设立离岸公司。4.该离岸公司再在境内设立一个或多个全资子公司（WFOE）。5.该WFOE与海内运营营业的实体签署一系列协议，以抵达完全控制海内实体企业之目的。
一系列协议主要包括：(1)贷款协议：即WFOE贷款给内资谋划实体的股东，股东将资金注入企业生长营业。(2)股权质押协议：内资企业的股东将其持有的实体企业的股权完全质押给WFOE。(3)独家照料效劳协议：通过该协议实现利润转移，协议划定由WFOE向谋划实体企业提供排他性的知识产权及手艺照料效劳，而实体公司向WFOE支付的用度额为整年的净利润。(4)资产运营控制协议：通过该协议，由WFOE实质控制谋划实体的资产和运营。(5)认股权协议：即当执法政策允许外资进入实体公司所在的领域时，WFOE可提出收购实体公司的股权，成为法定的控股股东。(6)投票权协议：通过该协议，WFOE可现实控制谋划实体董事会的决议或直接向董事会派送成员。通过这一系列的控制协议，内资谋划实体实质上已经等同于WFOE的“全资子公司”。
2. VIE构架的税收安排及危害
2.1 WFOE公司的税收安排及危害
2.1.1税收安排降低整体税收获本
WFOE公司作为外商投资企业，往往比境内实体企业更容易享受税收优惠。VIE构架通过重大的营业相助协议、表决权署理协议、手艺允许与效劳协议、允许协议、股权质押、董事指派等方法实现对境内实体的间接控制，将境内实体的大部分运营利润转移到WFOE公司，而享受税收优惠，大大降低了整个构架的税收获本，提高了谋划业绩。
2.1.2关联生意营业非公允的税收危害
《税收征管法》第三十六条企业或者外国企业在中国境内设立的从事生产、谋划的机构、场合与其关联企业之间的营业往来，应当凭证自力企业之间的营业往来收取或者支付价款、用度；不凭证自力企业之间的营业往来收取或者支付价款、用度，而镌汰其应纳税的收入或者所得额的，税务机关有权举行合理调解。企业所得税法中也有一样平常反避税的条款，2014年12月2日国家税务总局又公布了《一样平常反避税治理步伐(试行)》(国家税务总局令2014年第32号)。境内实体企业和WFOE公司、以及境外企业之间的利益转移可能被主管税务机关关注并举行合理调解。
2.2HK公司作为非住民企业的税收利益及危害
2.2.1低税率的预提所得税
VIE构架中，HK公司作为非住民企业安排，在中国境内设立WFOE公司，WFOE公司的利润返回香港公司时，可以享受5％的预提所得税。而关于其他地区的离岸公司，凭证划定需缴纳20％的预扣税，现实操作中征收10％或更低税率。
2.2.2被认定为住民企业的税收危害
《国家税务总局关于境外注册中资控股企业依据现实治理机构标准认定为住民企业有关问题的通知》（国税发〔2009〕第082号）划定，境外中资企业同时切合以下条件的，凭证企业所得税法第二条第二款和实验条例第四条的划定，应判断其为现实治理机构在中国境内的住民企业，并实验响应的税收治理，就其泉源于中国境内、境外的所得征收企业所得税。凭证文件划定，中国主要投资者的主管税务机关可以凭证所掌握的情形对其是否属于中国住民企业做出起源判断，层报国家税务总局确认。若是HK公司被认定为现实治理机构在中国境内的住民企业（非境内注册住民企业），HK公司应就其泉源于中国境内、境外的所得征收企业所得税按25%征税，而向非住民企业支付的股息也会被征收5%的股息税。
2.3 Cayman公司股东的税收利益及危害
2.3.1股东不征收税收利益
VIE构架可以使用CAYMAN公司上市融资。融资后，股东分红，出让股份（资源利得）和出让股票等所分得的盈利可直接归于BVI公司。关于BVI公司，外地政府关于泉源于境外的收入不征收税收。关于BVI公司的股东而言，若是盈利留在BVI公司内就不需要缴纳小我私人所得税，因此可以抵达免去缴纳小我私人所得税的目的。
2.3.2 CFC条款的税收危害
受控外国企业（CFC）指由住民企业，或者由住民企业和中国住民控制的设立在现实税负低于我国25%税率水平50%的国家（地区），出于非合理谋划需要而对利润不作分派或者镌汰分派的外国企业。凭证企业所得税法的划定，CFC利润中应归属于该住民企业的部分，应当计入该住民企业确当期收入。CFC对为境外上市而设立的特殊目的公司(BVI）控股公司可能爆发重大影响。境内住民或境内企业设立一系列特殊目的公司，通过架构设计奖境内实体的利润通过直接或间接转移并留存到避税天堂的壳公司，而对利润不做分派或镌汰分派，都可能落入CFC条款的羁系规模。
3.小结
相关投资者使用VIE构架，避开了中国有关执法的限制，在 VIE 架构呵护下乐成实现在外洋上市，并获得了一定的税收利益，但投资者也应注重到其中累计的税务危害也不可小觑，尤其在中国《外国投资法》修改之际，当VIE面临大变局时，被迫拆除或自动修改原来的构架时。
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