法人企业通过持有合资企业份额间接持有上市公司股票，由法人企业决议合资企业何时减持及减持数目，合资企业减持后，取得的收益扣除相关税费后，分派给法人企业。由于建设合资企业的目的是为法人企业提供一个购置并持有股票赚钱的通道，并且在税制上合资企业也是一个“透明体”，为此，部分投资人以为法人企业取得合资企业投资收益款时可以减除购置的股票本钱，而部分持相反看法的人以为需思量差别的纳税层面，并且需区分谋划所得照旧工业转让所得，我们通过以下一个案例来探讨一下法人企业取得合资企业的股权转让收益怎样来盘算缴纳企业所得税？怎样来明确财税（2008）第159号文第三条：合资企业生产谋划所得和其他所得接纳“先分后税”的原则？
案例配景：
2017年A合资企业以2亿价钱取得了B公司（未上市）5%股权约5000万股（约4元/股），2018年C有限公司从A合资企业股东D处通过股权转让以3.2亿价钱取得了A合资企业80%份额间接持有B公司（未上市）4%股权（约8元/股），2020年5月B公司正式上市，刊行价为5元，2021年10月A合资企业减持2500万股B公司股票，减持收益2.5亿（约10元/股），A合资企业扣除相关用度1000万元，分派给C有限公司2.4亿元收益并取得了分派决议（按合资协议约定所有门给股票对应持有人）。
附列资料：
1.A合资企业合资协议约定：
①各有限合资人可单独书面形式通知执行事务合资人将该所持本合资企业的有限合资人份额所对应的B公司的部分或所有股份予以出售，而无需获得其他合资人的赞成，在乐成出售后的5个事情日内向提出减持申请的该有限合资人分派出售上述股份后所获得的收益，由此爆发的税费由该有限合资人肩负。如本合资企业各有限合资人出售行为同时实验且同时成交，则届时所获得的收益凭证本合资企业各有限合资人书面通知出售股数等比例分派，爆发的税费由各提出减持申请的各有限合资人按出售成交比例肩负；
②有限合资人对应减持至B公司股份为0时，视为该有限合资人退伙。该有限合资人收到其所持中银证券股份对应的所有收益时，退伙结算事宜即为完成。
2.A合资企业，C有限公司并未就减持B公司股票举行工商变换；
3.A合资企业仅持有B公司股票一个项目，无其他项目及谋划运动。
4.C公司此笔收益账务处理：
借：银行存款 240,000,000.00
贷：生意营业性金融资产-股票 200,000,000.00（25000000*8）
投资收益 40,000,000.00
一、合资企业是否为纳税主体？
《合资企业法》第二十条划定，合资人的出资、以合资企业名义取得的收益和依法取得的其他工业，均为合资企业的工业。
上述划定就明确合资企业不再是纯粹的“同伴关系”，而是拥有了相对自力的工业权的准法人实体。因此《财务部 国家税务总局关于印发《关于小我私人独资企业和合资企业投资者征收小我私人所得税的划定》的通知（财税[2000]91号）即要求对合资企业接纳准实体纳税模式。其明确划定：合资企业以每一个合资人为纳税义务人；合资企业每一纳税年度的收入总额减除本钱、用度以及损失后的余额，作为投资者小我私人的生产谋划所得；生产谋划所得包括合资企业分派给所有合资人的所得和企业昔时留存的所得。这样，纵然是合资企业将利润留成下来不分派，合资人也应当缴税，以阻止合资企业自己成为避税工具。
《财务部 国家税务总局关于合资企业合资人所得税问题的通知》（财税[2008]159号）第二条划定 合资企业以每一个合资人为纳税义务人。合资企业合资人是自然人的，缴纳小我私人所得税；合资人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。
从159号文来看，一方面继续对合资企业接纳准实体纳税模式，不将其作为纳税主体看待；另一方面为提防其成为避税工具，对其重申了必需作为“应纳税所得核算主体”的一系列要求。159号文明确：合资企业生产谋划所得和其他所得接纳“先分后税”的原则，详细应纳税所得额的盘算凭证91号文的有关划定执行，且所称“生产谋划所得和其他所得”既包括合资企业分派给所有合资人的所得，还包括企业昔时留存的所得。同时还明确：合资人是法人和其它组织的，在盘算其缴纳企业所得税时，不得用合资企业的亏损抵减其盈利。
故我国对合资企业接纳准实体纳税模式，合资企业虽不作为纳税主体，但必需首先在合资企业环节盘算出应纳税所得额，再由合资人按分得的应纳税所得份额划分缴税。
凭证《合资企业法》的上述政谋划定可知，法人合资人C以合资企业A名义取得的转让B上市公司股票的收益是合资企业的工业，虽然不是以A合资企业作为纳税主体盘算纳税，可是需要先在A合资企业按谋划所得盘算出应纳税所得额后再分派给C合资人盘算缴纳企业所得税。
二、怎样明确对合资企业的“先分后税”原则？
如上所述，凭证准实体纳税模式，合资企业虽不是纳税主体，但必需作为应纳税所得核算主体，在核算出应纳税所得额后，将“税基”分派给合资人，然后由合资人为其缴税。159号文就明确划定，合资企业生产谋划所得和其他所得接纳“先分后税”的原则；所称生产谋划所得和其他所得，包括合资企业分派给所有合资人的所得和企业昔时留存的所得，也即合资企业取得生产谋划所得和其它所得，无论是否向合资人分派，都应对合资人征收所得税，而不是部分投资者以为的利润分到手后才需要缴税。此处的“分”是“划分”的意思，并不是现实的分派�；痪浠八�，按现行政谋划定，只要合资企业实现了收入，不管是否向投资方分派利润，投资方都需要按划定确认当期收入，盘算缴纳企业所得税。详细来说，投资企业首先需要盘算合资企业的应纳税所得额，关于税会差别之处，需举行乃岚调解；然后，凭证分派比例，盘算应分得的所得额，并入投资企业，盘算缴纳企业所得税。
因此，我国现在针对合资企业的“先分后税”，所分的并不是“收益”，而是“税基”。凭证分“税基”的原则，只要在合资环节有应纳税所得，合资人即需为合资企业缴税。不然，若是合资企业将每年所得都留成在合资企业环节不分派的话，国家就总也收不到税。
三、转让属性剖析—工业转让所得&谋划所得？
法人合资人C从原合资人D处取得A合资企业80%份额时，原合资人D就工业份额转让所得已经缴纳过相关税费，故有部分投资者以为在盘算转让B上市公司股票所得时应该扣除受让份额对应的本钱，即C合资人在盘算所得税时，关于从A合资企业分得的股票转让收益，可以扣除C合资人取得A合资企业80%份额时的（约8元/股）投资本钱。笔者以为这是混淆了此笔股票转让所得的属性，以及盘算所得的纳税层面问题。
现在合资企业所投资的企业举行股权转让时，有两种纳税申报方法：
（1）凭证小我私人工业转让所得，缴纳20%小我私人所得税；
（2）凭证企业生产谋划所得，凭证5%-35%税率缴纳小我私人生产谋划所得税。
《国家税务总局关于〈关于小我私人独资企业和合资企业投资者征收小我私人所得税的划定〉执行口径的通知》（国税函[2001]84号）第二条“关于小我私人独资企业和合资企业对外投资分回利息、股息、盈利的征税问题”划定：“小我私人独资企业和合资企业对外投资分回的利息或者股息、盈利，不并入企业的收入，而应单独作为投资者小我私人取得的利息、股息、盈利所得，按“利息、股息、盈利所得”应税项目盘算缴纳小我私人所得税。”
《关于进一步增强高收入者小我私人所得税征收治理的通知》（国税发〔2010〕54号）的划定：对小我私人独资企业和合资企业从事股权（票）、期货、基金、债券、外汇、珍贵金属、资源开采权及其他投资品生意营业取得的所得，应所有纳入生产谋划所得，依法征收小我私人所得税。
《财务部国家税务总局关于印发<关于小我私人独资企业和合资企业投资者征收小我私人所得税的划定>的通知》（财税〔2000〕91号）划定：小我私人独资企业和合资企业（以下简称企业）每一纳税年度的收入总额减除本钱、用度以及损失后的余额，作为投资者小我私人的生产谋划所得，比照小我私人所得税法的个体工商户的生产谋划所得应税项目，适用5%～35%的五级逾额累进税率，盘算征收小我私人所得税。
从以上规则可以得出，合资企业在股权转让历程中应该将股权转让收入认定为企业生产谋划所得，而非工业转让所得。也就是说，A合资企业转让B上市公司股票取得的所得应作为A合资企业的谋划所得盘算分派，而不可将合资企业作为“透明体”将合资企业的收入直接“穿透”合资企业并不举行任何扣除而划分至合资人，在法人合资人层面直接举行本钱扣除。
接上例剖析，凭证“先分后税”原则，先盘算出A合资企业的谋划所得，思量到A合资企业仅持有B公司的股票，未有其他投资项目，故A合资企业的所得为该减持行为所得。A合资企业在2017年取得B公司股权时约为4元/股，2018年C有限公司从A合资企业合资人D处通过合资份额转让以约8元/股取得了A合资企业的80%份额，合资人D合资份额转让所得已缴纳过相关税费，若是继续以4元/股价钱作为本钱价扣除，会不会保存重复纳税？
笔者以为，C合资人购置的是A合资企业的份额，而非B公司股权，只是在份额转让款的盘算上以所持股票的市价来盘算罢了，我们不可混淆差别层面差别工具的溢价，不可凭证上述剖析举行直接“穿透”盘算收入和本钱扣除。
四、关于C合资人怎样盘算A合资企业转让B上市股票的税收？
笔者以为，C作为法人合资人，按上述政策剖析，应盘算缴纳企业所得税，接纳“先分后税”原则，首先应先盘算出A合资企业层面的应纳税所得额，将A合资企业2021年度取得的收入在合资企业层面归集，扣除本钱、用度以及损失之后，盘算得出合资企业层面的应纳税所得额，然后凭证合资协议约定的分派比例划分到法人合资人C层面。（由于A合资企业并非从事实体谋划运动的合资企业，而是主要从事消极投资运动的有限合资企业，故用度扣除方面除转让股票爆发的税费外无其他用度扣除，且没有税会差别调解）
第一步：算出A合资企业层面的应纳税所得额
第二步：凭证合资权益比例划分到法人合资人C层面的应纳税所得额
备注：本次股票转让为C合资人单独书面形式通知执行事务合资人将该所持A合资企业的有限合资人份额所对应的B公司的部分股份予以出售，收益也所有由提出减持申请的C合资人获得，由此爆发的税费由A合资人肩负。
按上述盘算方法，由于股票只减持了50%，故暂不思量A合资人减持股票时的退伙约定，盘算得出从A合资企业划分到C合资人的应纳税所得额为1.4亿元，C合资人将1.4亿并入当期的应纳税所得额计征企业所得税。由于A合资人只确认了0.4亿元的投资收益，故需纳税调增应纳税所得额1亿元。
五、未治理工商变换挂号，法人合资人能否按退伙举行涉税处理？
“资源维持原则”是公司法的基来源则之一，其严禁股东在公司建设后抽回出资，股东若是想退出公司，只能接纳转让股权的形式以维持公司的注册资源稳固或接纳减资方法镌汰到最低注册资源限额以上。与公司制企业差别，而合资组织并没有最低注册资源的执法限制，合资人负的是无限连带责任。因此与公司法榨取股东撤回出资的限制差别，合资人可以将自己的出资抽回。除执法允许合资人之间或对外转让工业份特殊，还允许合资人退伙。合资企业法专门在第五节划定了合资人退伙的程序与条件，合资人退伙具有很大的自由性，只要合资人之间告竣协议即可。凭证合资协议约定合资限期的，在合资企业存续时代，合资协议约定的退伙事由泛起的，合资人可以退伙。退伙事由现实爆发之日为退伙生效日。合资人退伙，其他合资人应当与该退伙人凭证退伙时的合资企业工业状态举行结算，退还退伙人的工业份额。退伙时有未了却的合资企业事务的，待该事务了却后举行结算。
凭证《合资企业法》划定，合资企业挂号事项爆发变换（因退伙、入伙、合资协议修改等爆发变换或者需要重新挂号的）的，执行合资事务的合资人应当自作出变换决议或者爆发变换事由之日起十五日内，向企业挂号机关申请治理变换挂号。不然当企业运营泛起问题的时间，退伙人也同样需要肩负公司债务问题。若是合资人退伙时未举行相关变换挂号，仅有退伙协议，该协议仅在合资人内部有用，对外不可爆发对抗第三人的效力。在税收上笔者以为同样保存未治理工商变换挂号，税务机关可能不予认同退伙（减资或撤资），账务上举行冲本处理的危害。
故关于A合资企业的合资人退伙未举行工商变换挂号的情形下，C合资人不可在账务上举行冲本处理。当C合资人对应减持B上市公司股票为零时，A合资企业举行工商变换挂号，C合资人作退伙处理；或者A合资企业注销，C合资人可做投资损失处理。
综上，法人企业通过持有合资企业份额间接持有上市公司股票，在股票减持时应将股票转让所得计入合资企业的谋划所得中，再凭证“先分后税”原则盘算分派给各合资人，各合资人在盘算企业所得税时由于未退伙，不可减除合资份额或股票投资本钱，在未来法人企业由于股票所有减持后按合资协议退伙时，按收回退伙款减去投资本钱后的差额并入退伙年度的应纳税所得额中。企业在核算并纳税处理时需区分投资本钱与被投资企业本钱，不可混淆，阻止涉税危害的爆发。建议法人合资人基于上述情形，在合资协议中就需约定好，退伙条件知足时（减持股票为零）举行完退伙结算，执行事务合资人即为退伙合资人治理撤资或减资退伙手续，这样法人合资人在一个纳税年度内获得股票减持收益并入应纳税所得额的同时，又可以扣除投资本钱，阻止先纳税后确认投资损失的情形爆发，如确认投资损失年度爆发亏损，且在以后的5个纳税年度不可获得结转填补的话会造成税款损失。
作者：新利体育税务师事务所（江西）有限公司高级合资人 熊娟/合资人 潘梦
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